Что такое аффилированные лица – разбираемся в определениях и правовом регулировании

Добавлено в закладки: 0

Что такое лицо аффилированное? Описание и определение понятия.

Лицо аффилированное – это то лицо (физическое или юридическое), которое способно влиять на деятельность других (юридических или физических) лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Термин «аффилированное лицо» происходит от английского глагола «affiliate» – что значит присоединяться, соединяться. В дословном значении – этот термин подразумевает принимать в члены, усыновлять (или удочерять). То есть речь идет о взаимосвязи субъектов, которая быть может выражена как юридически, так и практически. Аффилирование – это совместная деятельность, поддержка.

• Рассмотрим, более детально, что значит  аффилированное лицо.
• Аффилирование – это присоединение предприятия, фирмы к другому, более крупному, родственному предприятию в качестве филиала.
• Аффилирование — это процесс воздействия, влияния отдельного физического лица на деятельность всей компании или фирмы.
• Аффилированное лицо — это организация или же физическое лицо, которое способно оказывать точное действие на деятельность хозяйственного общества с помощью личного участия в капитале или же с помощью членства в правящих органах.

При этом устанавливается связь между лицами в имущественном и организационном понимании. Все последующие действия выполняются только лишь при условии чёткой координации.

Проявление своего влияния может оказываться в силу того, что данное лицо является членом руководящих органов, или принимает участие в капитале компании (инвестор).

Законом государства поставлены практические условия, при которых между двумя и более лицами возникает состояние аффилированности ( это может быть роль в капитале, присутствие трудовых и договорных взаимоотношений, членство в органах управления юридического лица, родственные связи), другими словами им предоставляется возможность носить материальный, договорный, организационно-управленческий, семейно-правовой причем в отдельных исключительных случаях даже перемешанный характер, но при этом существует предметная особенность. Следует подчеркнуть, что имеются в виду отношения, носящие не имущественный, а именно управленческий характер. Имущественную зависимость можно, скорее, определить как следствие, а вовсе не условие возникновения зависимости от контроля. Не последнюю роль в данном вопросе играют взаимоотношения родственного характера.

В состав аффилированных лиц входят:

• акционеры, которые имеют большой пакет акций, что дает им возможность принять участие в распоряжении обществом, а также осуществлять контроль его работы;
• лица, непосредственно определяющие поведение компании через участие в его управляющих органах (методом уговора или же конкретного участия).

К аффилированным лицам юридического лица относятся такие группы:

1. член Совета директоров (или наблюдательного совета) или другого коллегиального органа управления, член коллегиального исполнительного органа, а также лицо, исполняющее возможности его единоличного исполнительного органа;
2. лица, принадлежащие к той группе лиц, к коей принадлежит данное юридическое лицо;

Источник: /biznes-prost.ru/lico-affilirovannoe.html

Аффилированный что это такое простыми словами

Произошло это слово от английского affiliate, образованного от позднелатинского filialis, что означает “сыновний”. В английском языке под этим словом подразумевается присоединение, то есть термин affilation будет означать “соединение” или “связь”. Итак, разбираясь в понятии аффилированность, что это такое, мы уже начинаем понимать.

В общем смысле под этим словом подразумевается зависимость определенного объекта от более крупного, его связь или подчинение ему. Часто этот термин употребляют в контексте разговоров о фирмах и организациях, можно даже рассматривать такое понятие, как аффилированность сайта.

/youtube.com/watch?v=8oBKmq8iXPs

В интернете тоже уместно использовать это понятие. И тут под ним скрываются сайты, которым отдана вспомогательная роль в деле продвижения основного ресурса, являющегося материнским. Их часто именуют сателлитами или дорвеями. Обычно сразу создается целая сеть, состоящая из дорвеев, которые предназначаются для перехода пользователей на раскручиваемый ресурс.

Если на двух сайтах контактная информация полностью или частично совпадает, то “Яндекс” воспринимает их как принадлежащие одной компании, считая их аффилированными.

К ним у него особое отношение – и тут его позиция состоит в том, что аффилированные ресурсы не могут показываться одновременно в результатах поисковых запросов.

Зная, что “Яндексом” проводится проверка на аффилированность, следует понимать, что такие сайты не следует продвигать по пересекающимся спискам ключевых запросов, так как он не позволит занять топовые места в результатах поиска. В том случае, когда нет пересечения списка ключевых слов, можно добиться требуемого результата.

Сперва давайте разберемся, что же означает само понятие «аффилированный» и кому оно может быть адресовано. В разговорной речи это прилагательное практически не встречается, поэтому большинство людей попросту не знает, о чем идет речь. Однако, часто

или аналитических статьях, когда речь касается махинаций в экономической или юридической сфере, а также операций в данных плоскостях, малопонятных рядовому гражданину. Часто можно услышать про аффилированные лица или же юридические компании и даже про аффилированные интернет-ресурсы.

Само слово имеет латинские корни и первоначально относилось к слову «сын» (позднее от этого слова образовалось слово «филиал»), а более поздний английский вариант affiliate буквально означает «присоединять что-либо», а английское существительное аffiliation переводится как «связь» или «соединение».

Таким образом, мы видим, что слово «аффилированный» в переводе на разговорный русский язык означает связанный либо же дочерний.

Поскольку слово в русском языке не слишком распространено, нередко можно встретить разные варианты его русской транскрипции, однако, форма «аффилированный» является единственно правильной.

Как мы поняли, аффилированным объектом считается тот, от которого зависит деятельность других, менее значимых. Теперь рассмотрим, что представляет собой данное понятие с точки зрения права.

Существует также понятие аффилированного интернет-ресурса. В данном контексте это понятие означает несколько другое, чем в правовом.

Разработчики могут создавать огромное количество аффилированных ресурсов, что в конечном итоге приведет пользователя на сайт, который является объектом раскрутки.

Как видите, при разъяснении понятия аффилирования, оно становится более понятным и вы можете понять, что имеет в виду ваш собеседник, упоминая в беседе неких аффилированных лиц или же рассуждая о наличии аффилированных сайтов вокруг какого-нибудь крупного ресурса в интернете.

Аффилированность — возможность организации или человека влиять на финансово-хозяйственную деятельность компаний и ИП. Но эта связь всегда двусторонняя и часто аффилированность называют взаимозависимостью. Иногда понятие трактуют как вступление в членство.

В деловой коммуникации принято говорить об аффилированности лица — физического или юридического. Это означает, что между аффилированным лицом и самой фирмой существуют особые взаимоотношения управленческого характера. В результате возникает имущественная зависимость, и не последнюю роль в таких отношениях занимают родственные связи.

Термин появился впервые в 1992 году с принятием первого закона о конкуренции. В целом аффилированность относится больше к сфере корпоративного права и рынку ценных бумаг. В современных антимонопольных законах фигурирует понятие «круг лиц», а в налоговом праве — термин «взаимозависимость».

В ГК России понятие аффилированность появилось с законом от 05.05.2016 N 99-ФЗ, которым введена в действие новая норма (ст. 53.2 ГК РФ).

Положения этой статьи устанавливают единое регулирование такого понятия, как правовая и экономическая взаимозависимость лиц: аффилированности и контролирующего лица.

В ней факт аффилированности определен юридическими признаками и существующими фактическими обстоятельствами.

Здесь предполагается наличие как имущественных, договорных, организационных, так и родственных отношений. Часто встречаемой в правоприменительной практике формой зависимости аффилированных лиц на сегодняшний день являются имущественные взаимоотношения, построенные на участии субъектов в уставном капитале конкретной компании (юр. лица).

Договорные отношения, между аффилированными лицами, как правило, возникают при появлении у одной или некоторого числа организаций, возможности, учитывая условия договора, влиять на решение, которое принимает сторона (юр. лицо.) В этом случае под влиянием на принятие решений подконтрольной стороной подразумевается:

• Возможность установления каких-либо условий, определяющих возможность и динамику ведения другой компанией предпринимательской деятельности.
• Возможность реализовать полномочия исполнительного органа стороннего юрлица.
• Возможность осуществлять проверки юр. лица.
• Другие способы договорных взаимоотношений субъектов хозяйствования.

Как уже указывалось выше, одной из форм зависимости активированных лиц признаются родственные отношения.

Также положениями п. 6.1 ст. 45 ФЗ N 14-ФЗ “Об ООО», лицо может признаваться аффилированным исходя из существующих требований законодательства РФ.

Источник: /kinogirls.ru/affilirovannyy-takoe-prostymi-slovami/

Аффилированные лица в ООО – кто это, пример, права и обязанности

Здравствуйте! В этой статье вы узнаете, кто такие аффилированные лица, какими правами они обладают, как составлять и хранить список таких данных.

Сегодня мы рассмотрим:

• Что входит в понятие «аффилированные лица»;
• Какими признаками они обладают;
• Зачем компаниям необходимо вести подробный список аффилированных лиц.

Основные признаки аффилированных лиц

Термин все чаще встречается в экономических изданиях, статьях о финансах и предпринимательстве.

Аффилированные лица – это юридические или физические лица, способные повлиять на работу акционерных обществ или частных предпринимателей. Они имеют возможность контролировать работу предприятия, принятие важных решений руководством.

Название произошло от английского слова «affiliate», которое означает присоединять что-либо. Простыми словами, аффилирование – это оказание лицом влияния на работу фирмы, которое подразумевает имущественные и организационные отношения между ними. А процедура аффилиации означает, что одно предприятие или компания входит в структуру другой без изменений в руководящем составе.

В отечественной практике главными отличительными признаками аффилированности являются не только способность вмешиваться и влиять на предпринимательскую деятельность, но и зависимые отношения.

Они проявляются:

• При наличии у лица права голоса на всех собраниях;
• Если оно имеет долю в уставном капитале, определенный процент акций;
• Присутствуют родственные связи между членами правления или в концерне;
• Если аффилированное лицо по статусу (генеральный директор или председатель правления) может приостанавливать нижестоящие решения.

Для предприятий взаимозависимыми не считаются его сотрудники, которые могут влиять на работу путем забастовок или требований изменить заработную плату, отменить сделку. Но сын владельца, руководящий в дочерней фирме и желающий заключить перспективную сделку, уже является аффилированным лицом.

В любом случае отношения принимают не только управленческий характер, но и влияют на распределение имущества. Основная проблема – это возможность сговора, который приведет к созданию монопольных отношений. Это несет вред экономике, создает серьезный перекос в отрасли, поэтому аффилированные лица и их сделки находятся под системным контролем антимонопольного комитета государства.

Кто входит в список для юридического лица

У юридических лиц такая зависимость может возникать:

• С акционерами, которые владеют не менее 20% от числа акций предприятия;
• С наблюдательным советом или владельцами, с членами правления или совета директоров;
• С другими предприятиями, входящими в один концерн или торговую группу;

Источник: /kakzarabativat.ru/pravovaya-podderzhka/affilirovannye-lica/

§ 1. Правовое регулирование аффилированности

Регулирование экономической
зависимости

различными отраслями
законодательства

Будучи по своей природе
категорией экономической, «зависимость»
имеет значение для правового
регулирования предпринимательской
деятельности.

Экономическая зависимость
хозяйствующих субъектов является
предметом правового регулирования
различных отраслей законодательства,
каждая из которых имеет специфические
цели и задачи выделения и регламентации
этого экономико-правового явления. Еще
М.И.

Кулагин отмечал, что юридическое
лицо — самостоятельный субъект права —
больше не является в огромном числе
случаев экономически самостоятельным
субъектом . Между хозяйствующими
субъектами в процессе осуществления
предпринимательской деятельности очень
часто возникают отношения экономической
зависимости.

В отношениях экономической
зависимости воля зависимого лица
формально сохраняется, т.е. отношения
складываются между de-jureсамостоятельными
субъектами, но процесс формирования
воли изменяется, полностью происходя
под контролем преобладающего лица.

———————————

Слово «зависимость»
«Словарем русского языка» С.И.
Ожегова определяется как «подчиненность
другим, чужой воле, чужой власти при
отсутствии самостоятельности, свободы.
См.: Ожегов С.И. Словарь русского языка.
М., 1978. С. 184.

См.: Кулагин М.И.
Государственно-монополистический
капитализм и юридическое лицо // Кулагин
М.И. Избранные труды по акционерному и
торговому праву. 2-е изд. М., 2004. С. 30.

Отсюда вытекает основная
цель правового регулирования экономической
зависимости — отслеживание возникновения
отношений неравенства и возможное его
устранение для защиты интересов
экономически подчиненных субъектов, а
также для защиты государственных
интересов.

В последние годы
исследование экономической зависимости
стало предметом интереса многих
специалистов. Так, А.В.

Анисимов полагает,
что «экономическая зависимость
(аффилированность) — это правовые
отношения, в которых возникает
подчиненность одного лица другому при
сохранении юридической самостоятельности
в результате существующей обоснованной
возможности у главенствующего лица
прямо или косвенно влиять на принятие
решений зависимым лицом при осуществлении
предпринимательской деятельности, в
условиях, когда зависимое лицо вынуждено
руководствоваться экономическими
интересами и ориентироваться на
экономические результаты главенствующего
лица» . Заметим, что в определении
автор отождествляет зависимость с
аффилированностью, используя эти термины
как равнозначные. С нашей точки зрения,
с учетом лексического значения самого
слова и подхода российского законодателя
к этому вопросу категория «экономическая
зависимость» является родовым понятием
по отношению к отдельным правовым
категориям, используемым в различных
отраслях законодательства для
регулирования отношений связанности
хозяйствующих субъектов.

———————————

Анисимов А.В.
Сравнительно-правовой анализ форм
зависимости хозяйствующих субъектов
в Российской Федерации и Федеративной
Республике Германия: Дис. … канд. юрид.
наук. М., 2009. С. 18.

Так, в корпоративном
законодательстве экономическая
зависимость регулируется путем
определения особенностей правового
статуса основного и дочерних хозяйственных
обществ, в налоговом — посредством
регламентации отношений с участием
взаимозависимых лиц, в законодательстве
о запрете конкуренции — через правовую
категорию «группа лиц», применительно
к отношениям на рынке ценных бумаг — с
помощью категорий контролирующих и
подконтрольных лиц, в сфере бухгалтерского
учета — через концепцию связанных сторон.
При этом базовым понятием, отражающим
экономическую зависимость субъектов
предпринимательской деятельности,
является аффилированность как способность
влиять на предпринимательскую деятельность
других лиц.

К.

Тотьев применительно
к аффилированности пишет: «Используя
в нормативных правовых актах данное
понятие, государство тем самым признает
два важных факта: 1) между формально
самостоятельными юридическими лицами
могут существовать (наряду с экономическим
неравенством) отношения субординации,
зависимости, подчинения, то есть
юридического неравенства; 2) указанные
отношения нуждаются в специальном
правовом регулировании, основанном на
принципе учета и контроля аффилированных
лиц, а также публичной отчетности о них»
.

———————————

Тотьев К. Новое в
российском законодательстве: аффилированные
лица // Хозяйство и право. 1999. N 1. С. 54.

Аффилированность как
предмет корпоративного права

Корпоративное
законодательство регулирует
аффилированность хозяйствующих
субъектов, организованных по корпоративному
принципу.

N 948-1 «О конкуренции
и ограничении монополистической
деятельности на товарных рынках»
, сама аффилированность и ее
последствия, по сути, никогда не были
предметом антимонопольного регулирования:
в законодательстве о защите конкуренции
отсутствовали положения о специфике
антимонопольного контроля за деятельностью
аффилированных лиц, об учете их влияния
при оценке состояния конкурентной
среды, о возможности воздействия на
лиц, являющихся аффилированными. Органы
Федеральной антимонопольной службы РФ
не могут применить никаких правовых
механизмов к аффилированным лицам, за
исключением тех из них, которые относятся
к группе лиц. Эти обстоятельства, в
частности, стали одной из причин выведения
категории аффилированности из сферы
антимонопольного регулирования (вЗаконео защите конкуренции 2006 г. не содержатся
нормы, касающиеся аффилированности, за
исключением положений о группе лиц).

———————————

С момента вступления
в силу Федерального законаот 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ «О защите
конкуренции»ЗаконРСФСР о конкуренции утратил силу, за
исключением его отдельных положений,
в том числе содержащих определение
аффилированных лиц (см.ч.
1 ст. 53Закона о защите конкуренции).

В настоящее время
категория аффилированности используется
в корпоративном праве в следующих
случаях:

1) при определении лиц,
заинтересованных в совершении
хозяйственным обществом сделки (ст.
81Закона об АО,ст.
45Закона об ООО);

2) при определении
независимых директоров, имеющих право
принимать решение о совершении акционерным
обществом с числом акционеров более
1000 сделки, в совершении которой имеется
заинтересованность (ст.
83Закона об АО);

3) при определении перечня
лиц, информация о которых предоставляется
участниками хозяйственного общества
этому обществу (ст.
ст. 82и93Закона об АО,ст.
45Закона об ООО);

4) при установлении
перечня лиц, информация о которых
хранится и раскрывается хозяйственным
обществом (ст.
ст. 89и93Закона об АО,ст.
50Закона об ООО);

Представляется, что
наибольшая востребованность категории
«аффилированность» в корпоративном
законодательстве определяет необходимость
разработки базового понятия аффилированности
именно для этой сферы правоотношений.

В связи с этим, с нашей
точки зрения, заслуживает поддержки
позиция о закреплении в федеральном
законе (возможно, в ГКРФ, в разделе, посвященном юридическим
лицам) понятия аффилированности,
обозначающего экономическую зависимость
хозяйствующих субъектов.

Данная позиция
нашла воплощение впроектеизменений в ГК РФ, который был принят в
первом чтении Государственной Думой.
Даннымзаконопроектомпредусматривается введениест.
53.

2впараграф
1 главы 4ГК РФ (общие положения о
юридических лицах), в которой предлагается
закрепить понятие «аффилированность».

Имеют место и иные
позиции. Так, Д. Мурзин и В.

Прохоренко,
отмечая недостатки существующего
порядка определения аффилированных
лиц, утверждают, что для последовательного
разделения антимонопольного и
корпоративного законодательства
«наиболее эффективным представляется
полный отказ от категории «аффилированные
лица» в корпоративном праве. В сделках
с заинтересованностью должны применяться
свои критерии, что не исключает
ответственности за нарушение
антимонопольного законодательства»
. Авторы при этом не предлагают
нового понятия и критериев его
использования применительно к сделкам
с заинтересованностью, а также не
затрагивают другие случаи применения
института аффилированности в корпоративном
законодательстве. В связи с этим
приведенная точка зрения не представляется
нам до конца разработанной.

———————————

Мурзин Д., Прохоренко
В. Сделки
с заинтересованностьюи конфликт
интересов: перспективы развития //
Корпоративный юрист. 2006. N 8. С. 20 — 23.

Имеется противоположное
мнение. Так, А.В.

Анисимов, проводя
сравнительный анализ немецкого и
российского законодательства, выделяет
следующее главное отличие: немецкое
антимонопольное право не устанавливает
новых форм зависимости, а опирается на
форму, закрепленную корпоративным
правом.

Автор полагает, что
закрепление отдельной формы зависимости
в рамках антимонопольного права излишне,
так как она является лишь частным
проявлением понятия «аффилированные
лица» и при этом направлена, так же
как и указанное понятие, на отслеживание
экономической зависимости между
хозяйствующими субъектами .

———————————

См.: Анисимов А.В.
Указ. соч. С. 137.

Там же. С. 134.

Наша точка зрения состоит
в том, что базовое понятие аффилированности
все же следует закрепить в корпоративном
праве, а для достижения наибольшей
эффективности правового регулирования
это базовое понятие должно быть изменено,
дополнено в различных отраслях
законодательства в соответствии со
специфическими целями конкретной
отрасли (см. об этом ниже).

Понятие «аффилированное
лицо»

Аффилированность—
англоязычный термин(to affiliate, affiliated
company, affiliation), который обозначает
взаимоотношения между двумя и более
хозяйствующими субъектами, основанные
на различных формах экономической
зависимости и контроля.

Базовое понятие
аффилированности можно вывести из
ЗаконаРСФСР о конкуренции 1991 г., в соответствии
с которымаффилированными лицамипризнаются физические и юридические
лица, способные оказывать влияние на
деятельность юридических и (или)
физических лиц, осуществляющих
предпринимательскую деятельность.

• Соответственно,
  аффилированностью следует считать
  взаимоотношения между двумя и более
  хозяйствующими субъектами, основанные
  на различных формах экономической
  зависимости.
• В доктрине аффилированные
  лица определяются как лица, которые «в
  результате приобретения определенного
  пакета акций АО, либо в силу своего
  должностного положения в обществе
  (члена совета директоров, исполнительного
  органа), либо в силу иных обстоятельств
  могут в той или иной степени контролировать
  деятельность общества» .
• ———————————

Гражданское право
России: Общая часть: Курс лекций / Под
ред. О.Н. Садикова. М., 2001. С. 210.

Понятие «аффилированное
лицо» раскрывается в Законе
РСФСР о конкуренции 1991 г. путем перечисления
его признаков и приведения перечня лиц,
относимых к числу аффилированных.

К общим признакам
аффилированных лиц,по мнению К.Ю.
Тотьева, следует отнести:

1. — состав аффилированных
   лиц;
2. — основания аффилированности;
3. — степень зависимости
   одних лиц от других;
4. — правовую форму этой
   зависимости.
5. При этом автор под
   составом аффилированности понимает
   предусмотренный Закономисчерпывающий перечень признаков,
   характеризующих конкретное лицо как
   аффилированное; под основанием
   аффилированности — юридические факты,
   позволяющие в соответствии с законом
   отнести того или иного субъекта к
   аффилированным лицам .
6. ———————————

См.: Тотьев К.Ю.
Конкурентное право. Правовое регулирование
конкуренции. М., 2000. С. 35.

• Основания аффилированности
• Причиной зависимости
  одного самостоятельного субъекта
  предпринимательской деятельности от
  другого с точки зрения законодательства
  могут быть отношения различного рода:
• — имущественные, основанные
  на преобладающем участии в уставном
  капитале хозяйственного общества;
• — договорные, основанные
  на наличии договорных обязательств,
  позволяющих одной стороне определять
  условия ведения предпринимательской
  деятельности другой стороной (например,
  договор кредита с залогом имущества);
• — организационно-управленческие,
  в частности, основанные на участии
  физических лиц в органах управления
  юридических лиц;
• — родственные.
• Законодатель отдельно
  выделяет аффилированных лиц юридического
  и физического лица.
• Аффилированными лицами
  юридического лицав соответствии с
  положениямиЗаконао конкуренции являются:
• — член его совета директоров
  или иного коллегиального органа
  управления, член его коллегиального
  исполнительного органа, а также лицо,
  осуществляющее полномочия его единоличного
  исполнительного органа;
• — лица, принадлежащие к
  той группе лиц, к которой принадлежит
  данное юридическое лицо;

Источник: /studfile.net/preview/6017901/page:61/

Аффилированные лица. Проблемы применения норм Федерального закона «О защите конкуренции» для нужд Федерального закона «Об акционерных обществах»

В период нестабильной экономической ситуации компании используют любые применимые инструменты минимизации расходов, поэтому процедуры признания сделок недействительными становятся еще более распространенными.

Объектом исследования настоящей статьи будут являться критерии определения аффилированности лиц при признании недействительными сделок, в совершении которых имеется заинтересованность в смысле главы XI Федерального закона «Об акционерных обществах».

В последнее время новостные ленты часто сообщают, что акционеры корпоративных заемщиков судятся с кредитными организациями на том основании, что заемщиком до заключения кредитного договора не были соблюдены необходимые корпоративные процедуры по одобрению сделки, в совершении которой имелась заинтересованность. Так, они требуют признать заключенные договоры недействительными, что может повлечь двустороннюю реституцию. В последней декаде февраля Арбитражный Суд города Москвы зарегистрировал четыре похожих иска к крупным банкам. В ближайшее время можно ожидать увеличения количества подобных исков.

Следует отметить, что раньше подобные дела были единичными. До Президиума Высшего Арбитражного Суда (ВАС) дошло дело об ипотечном кредите, выданном филиалом Альфа-банка в Ростове. Кредит был обеспечен залогом недвижимости, принадлежавшей не заемщику, а другой компании.

Ее миноритарный акционер потребовал признать договор об ипотеке, заключенный между компанией и банком, недействительным.

Акционер заявил, что поскольку директоры компании-залогодателя аффилированы с заемщиком, в сделке есть заинтересованность, а она не была одобрена, как того требует Федеральный закон «Об акционерных обществах».

Кассационный суд Северо-Кавказского округа признал договор об ипотеке недействительным, лишив кредит обеспечения. 5 декабря 2006 года Президиум ВАС это постановление отменил и решил дело в пользу Альфа-банка, но лишь потому, что истец пропустил срок на оспаривание сделки 1.

В свете вышесказанного вопрос квалификации сделок с заинтересованностью является существенным для каждого из контрагентов заключаемой сделки.

Верное применение и понимание Федерального закона «Об акционерных обществах» 2 (далее ФЗ «Об АО») и Федерального закона «О защите конкуренции» 3 (далее ФЗ «О защите конкуренции») в части аффилированности может элиминировать риск нежелаемых правовых последствий. 

В рамках настоящей статьи мы постарались осветить признаки сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, и подкрепить их соответствующей судебной практикой.

Ст. 81 ФЗ «Об АО» устанавливает закрытый перечень субъектов, в отношении которых может возникнуть заинтересованность в совершении сделок. Помимо прочих, к данным субъектам относятся акционеры общества, имеющие совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющие право давать обществу обязательные для него указания.

Данные лица признаются заинтересованными в совершении сделки, в т.ч.

если их аффилированные лица: (i) являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; (ii) владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; (iii) занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица; (iv) а также в иных случаях установленных уставом.

До недавнего времени отсутствовало единое мнение по вопросу квалификации субъекта сделки в качестве выгодоприобретателя.

Можно выделить Постановление ФАС Северо-Западного округа от 19.04.2009 г. №А26-4088/2006. В данном случае акционер компании-залогодателя потребовал признать недействительным договор ипотеки, заключенный между залогодателем и банком.

Залогом обеспечивалось исполнение ОАО (заемщиком) условий кредитного договора.

 Исковые требования мотивированы тем, что некоторые из членов органов управления компании-залогодателя и компании-заемщика являются аффилированными (факт аффилированности сторонами не оспаривался).

Суд отказался признать компанию-заемщика выгодоприобретателем и отказал в признании договора ипотеки недействительным. Решение мотивировано следующим: договор залога, когда залогодателем является не сам должник, а третье лицо, не является договором в пользу третьего лица.

В случае невозврата кредита, обеспеченного залогом, кредитор-залогодержатель приобретает право получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами.

По мнению Суда, с учетом изложенного считать должника по кредитному договору выгодоприобретателем по договору залога (ипотеки) неправомерно. Следовательно, в данном случае оснований для применения к договору ипотеки правил, установленных статьями 81, 83, 84 Закона об АО, не имеется.

И в связи с наличием спорной судебной практики Пленум ВАС (Постановление от 20 июня 2007 г. N 40) установил, что выгодоприобретателем может быть:

• не являющееся стороной в сделке лицо, которое в результате ее совершения может быть освобождено от обязанностей перед акционерным обществом (в частности, вследствие предоставления должнику согласия на перевод его долга перед обществом на другое лицо).
• лицо, непосредственно получающее права по данной сделке (в частности, выгодоприобретатель по договору страхования, выгодоприобретатель по договору доверительного управления имуществом, бенефициар по банковской гарантии, третье лицо, в пользу которого заключен договор в соответствии со статьей 430 Гражданского кодекса Российской Федерации).
• должник по обязательству, в обеспечение исполнения которого акционерное общество предоставляет поручительство либо имущество в залог, за исключением случаев, когда будет установлено, что договор поручительства или договор о залоге совершен акционерным обществом не в интересах должника или без его согласия. Так, заключение акционерным обществом соглашения с должником об условиях предоставления кредитору поручительства или залога в обеспечение исполнения обязательств должника свидетельствует о том, что должник является выгодоприобретателем в соответствующем договоре поручительства или договоре о залоге.

После получения соответствующих разъяснений ВАС судебная практика по схожим правоотношениям изменяется. Например, Постановление ФАС МО от 28 апреля 2008 г. N КГ-А40/3188-08. Суд признал правомерность заключения договора поручительства без соблюдения процедуры одобрения сделки с заинтересованностью, т.к. все акционеры поручителя были заинтересованы в совершении сделки.

В ходе судебного заседания было установлено, что Департамент имущества г. Москвы являлся одновременно и единственным акционером компании-поручителя по договору поручительства и компании-заемщика по кредитному договору (владел 25%+1 акций заемщика). В постановлении установлено, что договор поручительства заключен поручителем и Банком в интересах Заемщика, т.е.

заемщик является выгодоприобретателем.

А факт того, что аффилированное лицо является выгодоприобретателем,  указывает на то, что в сделке имеется заинтересованность. Что в ряде случаев требует проведения определенных корпоративных мероприятий по ее одобрению.

Бесспорно, имеющиеся  разъяснения ВАС о квалификации субъектов в качестве выгодоприобретателя являются положительным моментом для определения заинтересованности в реализации сделки и способствуют единообразию судебной практики по оспариванию соответствующих сделок.

Понятие аффилированности

Согласно действующему законодательству, сделка, заключенная аффилированными лицами, обладает признаками сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Ст. 93 ФЗ «Об АО» устанавливает, что лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

Понятие аффилированного лица содержится в Законе «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» 4 (далее Закон «О конкуренции»). Так, ст.

4 Закона «О конкуренции» устанавливает, что  аффилированные лица — это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

В соответствии со ст. 4 Закона «О конкуренции» аффилированными лицами юридического лица и физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются в т.ч.: лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо.

При этом в Законе «О конкуренции» в части физических лиц аффилированность устанавливается только в отношении индивидуальных предпринимателей. Таким образом, существующее определение понятия «аффилированные лица» не позволяет обеспечить прозрачность структуры собственности и прозрачность сделок с заинтересованностью 5.

Соответственно, субъектный состав аффилированных физических лиц ограничен, и к категории аффилированных с физическим лицом лиц (не являющимся индивидуальным предпринимателем) могут быть отнесены только физические лица, прямо указанные в п. 1 ст. 81 ФЗ «Об АО».

Данный вывод также подтверждается арбитражной практикой  6. Так, в Постановлении ФАС Центрального округа от 15.11.2006 N А23-906/04Г-17-29 судом отклонен довод о возможности применения нормы ст.

4 Закона «О конкуренции» по аналогии путем распространения установленных в ней требований на аффилированных лиц физического лица, не осуществляющего предпринимательскую деятельность. В силу ст.

93 «Об АО» требования к аффилированным лицам могут быть установлены только законом; данное положение исключает возможность применения норм закона по аналогии.

На основании изложенного можно сделать вывод, что если физическое лицо является аффилированным лицом юридического лица и одновременно является индивидуальным предпринимателем, то аффилированными лицами АО будут также и лица, входящие с индивидуальным предпринимателем в одну группу лиц.

если физическое лицо имеет статус индивидуального предпринимателя, то состав его аффилированных лиц будет, безусловно, более высок.

Группа лиц

Понятие «группы лиц» (далее Группа лиц, Группа) и критерии отнесения лиц к одной Группе даны в ст. 9 ФЗ «О защите конкуренции».

По смыслу положений ст. 9 Закона о защите конкуренции с позиций антимонопольного законодательства группа лиц рассматривается как один хозяйствующий субъект, действующий в едином экономическом интересе.

Для группы лиц устанавливается правовой режим единого хозяйствующего субъекта, деятельность которого не запрещена как монополистическое соглашение.

При этом лица, входящие в состав группы, между собой не конкурируют 7.

П.п. 1-14 ФЗ «О защите конкуренции» содержит исчерпывающий перечень случаев, в которых те или иные лица образуют друг с другом Группу. Все они условно могут быть разделены на следующие категории:

Источник: /pravo.ru/review/view/9953/

Аффилированные лица общества (ООО, АО) — понятие, виды, признаки

Такое определение как «аффилированный» пришло в Россию с Запада. Дословный перевод означает «соединять» или «связывать».

Любой человек, который далек от делового мира, будет введен в заблуждение при виде списка из сотен и тысяч аффилированных лиц.

Аффилированные лица – это лица, которые выполняют важную роль в современной деловой сфере, поэтому с ними стоит ознакомиться ближе и понять, как они различаются, чем регулируются и какие обязанности на них накладываются.

Аффилированные лица и аффилированные компании

Аффилированные лица – это организации и люди, которые имеют возможность оказания влияния на компании или индивидуальных предпринимателей.

Если в отечественном праве политика в отношении аффилированных лиц не такая строгая, то на Западе к этому вопросу подходят намного внимательнее.

Аффилирование – это оказание влияния на работу фирмы, между сторонами должны быть организационные и имущественные отношения. Аффилиация позволяет войти организации в структуру другой компании без каких-либо изменений в руководстве.

Виды и признаки

На Западе аффилиация включает в себя меньшее количество прав и возможностей. В отечественной среде проявляется дополнительные зависимые отношения, если:

• вышестоящее лицо имеет право на остановку решений нижестоящих лиц;
• имеется доля в уставном капитале;
• лицо обладает правом голоса, которое используется на каждом собрании;
• между членами правления имеется родственность.

Аффилированными лицами не считаются сотрудники, которые могут повлиять на производственный процесс компании путем забастовок, изменением требований и так далее. А родственник владельца компании, которому доверено управление дочерней фирмой, считается аффилированным лицом.

Что такое аффилированность юридического лица

Аффилированными лицами для юридического лица являются:

• лица, которые владеют и распоряжаются более чем 20% акций или капитала компании;
• определенные как часть группы лиц, в которую входит компания;
• руководство группы лиц, в которую входят финансово-промышленные организации;
• сотрудники органов управления, включая директоров.

Для индивидуальных предпринимателей список аффилированных лиц иной:

• входящие в одну и ту же группу лиц, что и предприниматели;
• фирмы, где ИП имеет более 20% акций или капитала компании.

Что такое группа аффилированных лиц

Любое юридическое лицо имеет свою группу аффилированных лиц, куда входят все близкие родственники (родители, супруг, братья, сестры, дети, внуки). Признаки наличия аффилированного лица в составе группы:

• имеется пакет акций, состоящий более чем из половины доступных бумаг;
• имеется свод полномочий главной компании, регулирующий принятие и отмену решений;
• физическое лицо имеет прямое влияние на определение кандидатов в состав наблюдательного совета;
• физическое лицо руководитель, организация управляется единоличным исполнительным органом;
• наблюдательный совет и совет директоров – это одни и те же люди;
• рекомендация или наставление стали причиной определения должности в фирме.

Членам группы лиц разрешено пересекаться и сотрудничать друг с другом. Частой ситуацией является вливание средств из головной компании в дочернюю, чтобы увеличить ее скорость роста. Открытие филиалов, распространение в регионах и многое другое. Все это – аффилированные сети.

Правовое регулирование

Аффилированные лица общества регулируются следующими статьями российского законодательства:

Этим статьям закона подчиняется аффилированное лицо, ставшее таковым по любому из признаков (родство, процентное соотношение голосующих акций, статус). Любое зависимое и управляющее лицо будут иметь свод отношений друг с другом.

Если же были нарушены правила порядка, то следуют следующие виды наказаний:

1. Административная ответственность. Если необходимые сведения были предоставлены в неверные сроки, либо информация является неполноценной.
2. Налоговая ответственность. Распространяется в отношении взаимозависимых лиц. Накладывается в том случае, если лица совершили необоснованные изменения в цене. Для определения наличия факторов для изменения стоимости приглашается специальная комиссия. Если отклонение составило более 20%, то производится доначисление налогов и определение размера пени.
3. Гражданско-правовая ответственность. Если был нарушен утвержденный порядок заключения сделок.

На аффилированные лица «ООО» накладываются не только права. Благодаря наличию особенного статуса, такие лица имеют ряд обязанностей. Первое – они должны сообщать обществу о голосующих акциях, которые принадлежат им. Делается это с указанием всех подробностей, обязательным условием является форма обращения – письменная.

Прямого способа наказания организации, которая не предоставила обществу информацию о количестве имеющихся акций. Но в отношении таких юридических лиц определяется ряд санкций, если заявление не было написано в строго отведенный срок.

  Кто такой «патентный тролль» и чем он опасен для бизнеса

Если действия аффилированных лиц стали причиной убытков компании, то оно должно возместить финансовый вред, причиненный организации, в полном размере. Регулируется вопрос статьей №15 ГК РФ.

Каждая компания должна иметь полный список аффилированных лиц. Надзор учета всех влияющих лиц ведется соответствующими инстанциями, которые занимаются регулированием рынка.

Если же организация нарушит данное правило, то согласно антимонопольному законодательству на юридическое лицо будет наложен штраф. Аффилированные лица «ООО» также учитываются в полном объеме. Существуют определенные правила и нормы по созданию списка.

Полный перечень аффилированных лиц должен распространяться через Интернет на публичной странице.

Такая обязанность объясняется тем, что информация является востребованной на рынке и в обществе. Заключение сделок должно проходить прозрачно, каждый из заинтересованных лиц должен иметь доступ к нужной информации.

Несмотря на то, что ЗАО не должны заниматься публичным размещением бумаг, при наличии публичных размещений облигаций информация должна предоставляться в свободном доступе для всех заинтересованных лиц. ЗАО разрешается вести учет аффилированных лиц и организаций в свободной форме.

Список аффилированных лиц

Все аффилированные лица должны содержаться в специальном списке, который ведется ответственными людьми в организации. Обновление документа проводится ежеквартально, если имели какие-либо изменения. Заключение сделок с взаимозависимыми фирмами невозможно без подобного списка.

Ведение реестра имеет неоспоримые положительные стороны:

• компания закрывает возможность воздействия на работу предприятия третьих лиц, благодаря чему сохраняется капитал и инвестиции компании;
• риск оспаривания договор сводится к минимуму;
• процедура одобрения сделки с участием заинтересованных лиц сильно упрощается.

Публикации списков в Интернете должны быть доступны более трех лет. Сведения, которые заносятся в списки:

• дата составления;
• номер налогоплательщика;
• юридический адрес;
• данные компании;
• процент голосующих акций или доли физического лица.

Если компания достаточно крупная, то обязанность по ведению списка определяется на одного сотрудника. Чаще всего ответственным лицом становится секретарь, председатель управления или регистратор. К ведению списка организация должна подходить со всей внимательностью, так как антимонопольная служба в любой день может проверить документацию на наличие неточностей или нарушение законов.

Источник: /BiznesZakon.ru/vedenie-biznesa/affilirovannye-litsa-obschestva

Аффилированное лицо: что означает это понятие и кого подразумевают под этим термином, разбираемся вместе с юристами?

Понятие «аффилированный»: что это такое и откуда пошло?

Сперва давайте разберемся, что же означает само понятие «аффилированный» и кому оно может быть адресовано. В разговорной речи это прилагательное практически не встречается, поэтому большинство людей попросту не знает, о чем идет речь. Однако, часто это слово можно услышать в новостях или аналитических статьях, когда речь касается махинаций в экономической или юридической сфере, а также операций в данных плоскостях, малопонятных рядовому гражданину. Часто можно услышать про аффилированные лица или же юридические компании и даже про аффилированные интернет-ресурсы.

• Само слово имеет латинские корни и первоначально относилось к слову «сын» (позднее от этого слова образовалось слово «филиал»), а более поздний английский вариант affiliate буквально означает «присоединять что-либо», а английское существительное аffiliation переводится как «связь» или «соединение».
• Таким образом, мы видим, что слово «аффилированный» в переводе на разговорный русский язык означает связанный либо же дочерний.
• Поскольку слово в русском языке не слишком распространено, нередко можно встретить разные варианты его русской транскрипции, однако, форма «аффилированный» является единственно правильной.

Как мы поняли, аффилированным объектом считается тот, от которого зависит деятельность других, менее значимых. Теперь рассмотрим, что представляет собой данное понятие с точки зрения права.

Кто может выступать аффилированным лицом или компанией?

1. Итак, с правовой точки зрения аффилированное лицо – это человек, или же организация, которые способны оказывать непосредственное влияние на работу другого юридического лица, будь-то крупная компания или же индивидуальное лицо-предприниматель.
2. Так можно также считают и компании, причем не только дочерние структуры, но и те структуры, которые имеют право управлять деятельностью других компаний и юридических организаций.
3. В российском налоговом кодексе самого данного понятия нет, но оно было заменено более понятным названием – взаимозависимым лицом.

Кого считают аффилированным лицом: перечень персоналий и структур

Для компании или другой организации, которая считается юридическим лицом, аффилированные лица – это такие категории, как:

• единоличные руководители, совет директоров или же наблюдательная структура;
• граждане, состоящие в одной группе с самой организацией;
• лица, имеющие во владении более 20% акций данной структуры или же ее уставного капитала;
• компания, в которой рассматриваемая структура имеет 20 и более процентов акций или капитала (стоит отметить, что аффилирование – это процесс двухсторонний);
• если компания является частью финансовой или промышленной группы, то это руководство данной группы.

В случае с индивидуальными предпринимателями аффилированными лицами являются:

• те лица, которые входят в одну группу лиц с предпринимателем;
• компания или фирма, в которых предприниматель имеет долю или часть уставного капитала в размере свыше двадцати процентов.

Источник: /urhelp.guru/biznes/affilirovannoe-lico-chto-eto-takoe-i-kto-im-mozhet-byt.html